刑事辩护

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刑事辩护：非法持有毒品罪与运输毒品罪的区分

根据最高人民法院《关于执行〈全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定〉的若干问题的解释》的规定，所谓“持有”，是指占有、携有、藏有或者其他方式持有毒品的行为。所谓“运输”，指明知是毒品而采用携带、邮寄、利用他人或者使用交通工具等方法非法运送毒品的行为。

可见，非法持有毒品罪与运输毒品罪实际上存在一般和特殊的关系，运输毒品罪在客观上必然表现为非法持有毒品的行为，因此两罪存在一定的竞合关系。

两罪的主要区别在于：非法持有毒品罪是运输毒品罪的补充罪名，只有行为人不以进行运输毒品犯罪为目的或者作为运输毒品犯罪的延续而存在的，才能以非法持有毒品罪论处，否则应以运输毒品罪定罪处罚。

对此，最高人民法院《关于执行〈全国人民代表大会常务委员会关于禁毒的决定〉的若干问题的解释》第三条规定：“根据已查获的证据，不能认定非法持有较大数量毒品是为了进行走私、贩卖、运输或者窝藏毒品犯罪的，才构

刑事辩护常识

一、委托人的话不能不信，不能全信，律师不能被委托人的的对案情的描述左右自己的思维。

因为委托人见不到卷宗，除非已经取保候审或监视居住，委托人也见不到犯罪嫌疑人或被告，案发当时委托人也未必在场，犯罪嫌疑人或被告在侦查机关讯问时是如何交代的，其他人是如何交代的，这些情况，委托人一概不知。而且基于亲情关系，委托人的描述往往搀杂了极其浓郁的感情色彩，难以客观公正。

二、多年的经验告诉我们，公安机关的案件不如检察院自侦的案件证据翔实细致，因此，办理公安机关侦查的案件，不妨格外关注讯问笔录中的矛盾之处，办理检察院自侦的案件，不妨格外关注定性。

程序之辩——辩什么

囿于传统的‘“重实体，轻程序”审判思维，加之诉讼制度设计上的缺失，长期以来我们律师的辩护基本上是实体辩护，程序辩护鲜有涉足。因而存在程序辩护经验不足甚至不知怎么辩的尴尬问题。修订后的刑诉法解决了这一问题。刑诉法第35条将维护犯罪嫌疑人、被告人诉讼权利纳入辩护人的辩护职责范围，第33条将犯罪嫌疑人、被告人享有辩护权的时间由过去的“审查起诉之日”提前至“自被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日”，这也意味着犯罪嫌疑人、被告人在所有诉讼阶段均享有辩护权。这一辩护制度的完善，为律师大胆进行程序辩护提供了法律保障。

依据修订后的刑诉法赋予犯罪嫌疑人、被告人的诉讼权利内容，我认为，程序性辩护主要有以下几个方面：

刑事辩护律师经证人或者其他有关单位和个人同意，可以向他们收集与本案有关的材料，也可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据，或者申请人民法院通知证人出庭作证。

刑事辩护律师经人民检察院或者人民法院许可，并且经被害人或者其近亲属、被害人提供的证人同意，可以向他们收集与本案有关的材料。

《最高人民法院关于执行《中华人民共和国刑事诉讼法》若干问题的解释》

第四十三条辩护律师申请向被害人及其近亲属、被害人提供的证人收集与本案有关的材料，人民法院认为确有必要的，应当准许，并签发准许调查书。

律师的主要职责就是保障犯罪嫌疑人或者是被告者得合法权益不受到侵犯，帮助犯罪嫌疑人或者被告者洗脱罪名，在刑事案件中，我们称之为刑事辩护，它的具体含义是怎样的呢?

刑事辩护是律师的主要业务之一。我国《律师法》第二十八条规定：“律师担任刑事案件辩护人的，应当根据事实和法律，提出证明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见，维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益”。做律师，就要视具体情况辩事实，辩证据，辩性质。指出指控的事实不能成立或不能完全成立因而影响对事实的认定为辩事实，指出作为指控依据的证据不充分、不真实，动摇指控方认定事实的基础为辩证据，依据法律规定，指出指控的行为不构成犯罪或不构成所指控的性质较重的犯罪，应当宣告无罪或者按较轻的犯罪处罚为辩性质。

刑事辩护律师要敢辩、善辩和明辩，切忌歪辩、乱辩和错辩。所谓敢辩，就是敢于讲出或写出辩护律师与众不同并与控方分歧很大的独立见解。把死罪辩成无罪，把重罪辩成轻罪，把同行公认为没有办法辩的案件辩得头

心理准备

1、为职务犯罪案(以贪污罪、受贿罪为例)的被告人无罪辩护较难。通常来讲，法院对刑讯逼供得来的口供也会采信。因为在我国的刑事诉讼分工当中，是由检察院的反贪污贿赂和反渎职侵权局侦查职务犯罪案件。同时，检察院又是法律监督机关，可以监督公安局和法院。因此，法官对检察官有所忌惮。

阅卷、会见

2、律师一定要复印全部卷宗，有时卷宗中的一张纸就决定案件的走向，能使陷入辩护僵局的案件峰回路转，柳暗花明，让被告人绝处逢生。做好阅卷摘要，把几百页案卷精简成几页。寻找相似案例、收集指导案例，拓